Представьте, что у вас увольняется ценный сотрудник, проработавший три года. Хорошее завершение ситуации, когда вы расстаетесь мирно и на доброй ноте. Плохое — когда возникает конфликт и у сотрудника появляется мотивация, например, уйти к конкуренту и насолить вашему агентству. В статье Екатерина Микулич из Runetlex рассказывает, как закон помогает защитить себя от подобной ситуации.
В статье используем много юридических терминов, потому что это важно.
Что такое соглашение о неконкуренции
Нон-компит — договор, по которому один из участников (сотрудник, учредитель бизнеса или другая компания) добровольно отказывается от конкуренции в оговоренных условиях. Этот отказ может включать запрет на работы в соперничающих компаниях или организацию аналогичного бизнеса. Детали зависят от сферы применения договора и условий, которые выдвигают стороны.
Разберем на примере: менеджер по продажам работал с клиентами, и делал это отлично. Для роста профессионального уровня сотрудника компания оплачивала ему курсы и участие в профильных конференциях. При увольнении у работника остались наработанные связи с представителями компаний-клиентов, а также все знания, полученные за счет бывшего работодателя.
Даже без разглашения конфиденциальных данных «продажник» легко переманит клиентов в свою новую компанию с помощью личного списка контактов, а наработанные навыки помогут ему в этом. Конкурент получит преимущество, взяв этого менеджера на работу. Именно такую возможность в теории может заблокировать нон-компит.
Нон-компит между юридическими лицами и ИП
Нон-компиты могут заключаться между предпринимателями и участниками юрлиц.
Нон-компит в рамках корпоративных соглашений может включать ограничение для учредителя юридического лица, который выходит из состава участников, на создание похожих бизнесов или оказание услуг компаниям в той же сфере деятельности.
А вот нон-компит в договорах о совместной деятельности, который обязывает стороны отказаться от конкуренции в определенной сфере или запрещает переманивать сотрудников и клиентов, может привести к штрафу от Федеральной антимонопольной службы (ФАС).
Условия договора о неконкуренции могут подпадать под 11-ю статью закона о защите конкуренции как создание картеля. При нарушении компанию могут оштрафовать на сумму до 15% от годового оборота.
У бизнеса есть два варианта действий:
- Добровольно обратиться в ФАС и проверить любое соглашение, где есть нон-компит. ФАС проверит проект соглашения на соответствие требованиям антимонопольного законодательства (ст. 35 Закона о защите конкуренции). Можно обратиться за проектом любого соглашения, чтобы быть уверенным, что в будущем рисков не будет. Но стоит учитывать, что ФАС может и не согласовать желаемые условия.
- Обязательно обратиться в ФАС для получения предварительного согласия. Некоторые сделки, в частности сделки по слиянию и поглощению, а также соглашения о совместной деятельности, требуют обязательного предварительного согласования ФАС при превышении определенных финансовых порогов. Для этого нужно обратиться с ходатайством о согласовании сделки и предоставить большой пакет документов, в том числе и проект соглашения. В результате ФАС может выдать предписание об исключении положений о неконкуренции.
Это означает, что соглашения о совместной деятельности между конкурентами могут подлежать обязательному согласованию при превышении определениях финансовых порогов.
Но даже если такие пороги и не были превышены, любое соглашение можно направить для согласования с ФАС в инициативном порядке, чтобы избежать риска последующей квалификации такого соглашения как картеля.
Когда речь идет о юридических лицах, суд оценивает, были ли разумные причины для заключения нон-компита — экономические или законодательные.
Таким образом, NCA между конкурентами (компаниями или ИП) может работать, но есть определенные ограничения и иногда нужно получать согласие ФАС.
Нон-компит в отношении сотрудников компании
Соглашения о неконкуренции между работодателем и работником распространены меньше. И для этого есть причины.
Трудовой кодекс и Конституция РФ прямо запрещают устанавливать ограничения прав работников, а также включать в договоры условия, которые ухудшают положение работника.
Конституция РФ гарантирует:
- право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности;
- свободу труда;
- право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.
Кроме того, запрещены условия договоров, которые ухудшают положение работника в сравнении с установленным Трудовым Кодексом.
Например, в письме Минтруда России указано, что действующим законодательством не предусмотрена возможность включения в трудовой договор запрета на конкуренцию работника и работодателя.
Поэтому, по мнению Минтруда, такое условие противоречит законодательству, нарушает права работника и не подлежит применению даже в случае включения в текст договора. Кроме того, условия трудового договора действуют только до его расторжения. Соответственно, после этого момента у сторон нет взаимных обязанностей, вытекающих из договора.
В трудовых договорах пункты нон-компита ничтожны, а суды негативно относятся к подобным нарушениям прав работников.
Поэтому NCA между компанией и сотрудником (например, запрет переходить на работу к конкуренту) вряд ли сработает, потому что ограничивает свободу труда работника.
Еще один вариант — запрет на переманивание сотрудников контрагентов. Вот пример такого условия: «в случае, если Клиент либо его аффилированные лица осуществят целенаправленные действия и вступят с сотрудниками Исполнителя, оказывающими услуги Клиенту по Договору в трудовые и/или гражданско-правовые отношения, предмет которых соответствует профилю деятельности Исполнителя, Клиент обязан уплатить Исполнителю штраф в размере 1 000 000 (одного миллиона) рублей. Данное условие действует в течение одного года с момента увольнения вышеуказанных сотрудников из ООО «Компания». Настоящее условие действует в течение 1 (одного) года по окончании срока настоящего договора».
Казалось бы, ощутимый штраф должен остановить конкурента. Но в случае судебного спора маловероятно, что строгий работодатель сможет взыскать неустойку.
В ТК РФ нет положений, которые не позволяли бы контрагенту переманивать работников себе. Включение подобного условия, к сожалению, не станет защитой от утечки ценных кадров. В суде подобная позиция вряд ли устоит.
Обратите внимание: взыскать ущерб и упущенную выгоду с бывшего работника только из-за его трудоустройства к конкуренту нельзя.
Запрет на переманивание ограничивает права работников, которые не являются стороной договора, и прямо противоречит Конституции РФ и ТК РФ.
Поэтому NCA между компаниями о непереманивании сотрудников вряд ли сработает — это тоже ограничение свободы труда.
Стоит ли подписывать нон-компит
В России нет прямого регулирования соглашений о неконкуренции на уровне законов. И хотя последние несколько лет в обществе идет активная дискуссия о применении нон-компита в трудовых договорах, позиция судов не изменилась. Так что соглашений в этой сфере немного.
NCA вряд ли будет работать, когда дело касается сотрудников. Максимум — окажет психологический эффект на работника, не знающего о своих трудовых правах.
В случае с компаниями соглашения о неконкуренции — рабочий инструмент при соблюдении определенных условий. Например, если есть перспектива совместного ведения бизнеса. Но и в этом случае стоит быть осторожными, учитывать практику и позицию ФАС.
